1.企業(yè)規(guī)章制度程序不合法不產(chǎn)生法律效力。
國有國法，家有家規(guī)，企業(yè)有企業(yè)的規(guī)章制度。《勞動合同法》第三十九條規(guī)定，嚴(yán)重違反企業(yè)規(guī)章制度的，企業(yè)可與勞動者解除勞動合同。員工在嚴(yán)重違反企業(yè)規(guī)章制度后，很多企業(yè)援引這一條款與員工解除勞動合同，但有的企業(yè)卻在仲裁和訴訟中敗了訴。究其原因，主要是企業(yè)的規(guī)章制度程序不合法。
企業(yè)規(guī)章制度產(chǎn)生效力的兩個重要程序是民主和公示(告知)。《勞動合同法》第四條第二款規(guī)定：用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利、職工培訓(xùn)、勞動紀(jì)律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項時，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。該條第四款規(guī)定：用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和重大事項決定公示，或者告知勞動者。實踐中，往往因為上述兩個程序出現(xiàn)問題，導(dǎo)致即使勞動者嚴(yán)重違反了規(guī)章制度，也無法解除勞動合同的情形。
建議：1.企業(yè)的規(guī)章制度一定要經(jīng)過民主決策程序;2.企業(yè)的規(guī)章制度要采取網(wǎng)站公示、員工閱后簽字等形式讓員工知悉。
2.“末位淘汰”不合法要擔(dān)責(zé)。
實踐中存在用人單位通過考核方式對勞動者進(jìn)行排名，最終與排名末位的部分勞動者解除勞動合同的作法。這一作法是違法的。我國《勞動法》和《勞動合同法》對于企業(yè)和勞動者解除勞動合同有明確的規(guī)定，“末位淘汰”是不符合上述法律規(guī)定的。對此最高人民法院在《第八次全國法院民商事審判工作會議(民事部分)紀(jì)要》中也明確表態(tài)，紀(jì)要第二十九條規(guī)定：用人單位在勞動合同期限內(nèi)通過“末位淘汰”或“競爭上崗”等形式單方解除勞動合同，勞動者可以用人單位違法解除勞動合同為由，請求用人單位繼續(xù)履行勞動合同或者支付賠償金。
建議：“末位淘汰”不合法，那么對于不勝任工作崗位的員工，要和他解除合同，正確的做法是什么呢?根據(jù)《勞動合同法》第四十條第二項規(guī)定，勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的，用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同。
3.用工形式不當(dāng)增加法律風(fēng)險。
在實踐中存在大量的勞務(wù)派遣的用工形式，企業(yè)以此形式可以避免直接用工帶來的諸多不便。所謂勞務(wù)派遣是指由勞務(wù)派遣單位與用工單位簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議，約定派遣崗位和人員數(shù)量、派遣期限、勞動報酬和社會保險費的數(shù)額與支付方式并在用工單位臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施的補(bǔ)充用工形式。在2012年修訂《勞動合同法》后，人社部出臺了《勞務(wù)派遣行政許可實施辦法》，此后《侵權(quán)責(zé)任法》也有規(guī)定涉及勞務(wù)派遣用工。根據(jù)上述規(guī)定，使用勞務(wù)派遣用工方式可能存在以下主要風(fēng)險：
(1)在有些情形下會被確認(rèn)用人單位與勞動者之間存在勞動關(guān)系。一是與無勞務(wù)派遣資質(zhì)企業(yè)簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議可能會被認(rèn)定與勞動者之間有勞動關(guān)系。《勞動合同法》第五十七條規(guī)定：經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)向勞動行政部門依法申請行政許可;經(jīng)許可的，依法辦理相應(yīng)的公司登記。未經(jīng)許可，任何單位和個人不得經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)。如果選擇了不具有主體資質(zhì)的勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)，一旦被派遣勞動者與用工單位之間發(fā)生爭議，仲裁庭或法院通常會認(rèn)定派遣員工與實際用工單位之間存在勞動關(guān)系。二是如果勞務(wù)派遣單位未與被派遣勞動者簽訂勞動合同，或者原勞動合同到期后未及時續(xù)簽，很有可能會認(rèn)定用工單位與勞動者之間形成勞動關(guān)系，加大用工單位的法律風(fēng)險。
(2)造成他人損害，用工單位首先承擔(dān)責(zé)任。《侵權(quán)責(zé)任法》第三十四條規(guī)定：勞務(wù)派遣期間，被派遣的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，由接受勞務(wù)派遣的用工單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任;勞務(wù)派遣單位有過錯的，承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任。
建議：為避免勞務(wù)派遣的上述風(fēng)險，建議在可能的情況下采用勞務(wù)外包的形式代替勞務(wù)派遣。勞務(wù)外包一般認(rèn)為是企業(yè)作為發(fā)包方將部分業(yè)務(wù)或輔助性工作委托給本企業(yè)之外的專業(yè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行承包，由承包方自行安排勞動者按照發(fā)包方的要求完成業(yè)務(wù)或工作的業(yè)務(wù)模式。用人單位只和承辦方發(fā)生合同關(guān)系，勞動者和承包方發(fā)生勞動或雇傭關(guān)系，不和用人單位產(chǎn)生任何法律關(guān)系。這種外包合同能較大程度上避免勞務(wù)派遣帶來的風(fēng)險。當(dāng)然，在履行勞務(wù)外包合同過程中，用人單位應(yīng)當(dāng)通過承包方對勞動者進(jìn)行管理，避免被認(rèn)定與勞動者之間存在勞動關(guān)系。
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